ГЛАВА XIX ДОГОВОР ФИНАНСОВОЙ АРЕНДЫ (ЛИЗИНГА)

В отечественной юридической и экономической литературе по-разному оцениваются обстоятельства, связанные с появлением договора лизинга. По мнению правоведов, договор лизинга как таковой появился в США в середине XIX в., а в других странах Запада нашел широкое рас­пространение в середине XX в. как юридический институт, призванный регулировать новые формы инвестирования денежных средств в эконо­мику, связанные с использованием такого способа, как приобретение фи­нансовыми организациями по просьбе промышленных фирм машин и оборудования с последующей передачей их этим фирмам в аренду.

Так, М.И. Кулагин, характеризуя изменения, происшедшие за послед­ние десятилетия (к началу 80-х годов XX в.) в системе договоров в странах Запада, отмечал, что «с середины нашего столетия большое распростране­ние получили договоры лизинга, особенно машин и оборудования. В силу договора лизинга одна сторона (лизинговая компания) передает другой сто­роне (пользователю) определенный предмет (машину, транспортное сред­ство, завод и т.п.), а пользователь обязуется вносить за него периодически плату и по окончании договора вправе приобрести названный предмет на льготных условиях, с зачетом этих платежей. В договоре лизинга сочетают­ся характеристики и договора имущественного найма (аренды), и договора продажи»¹'

Аналогичных позиций придерживался Ю.И. Свядосц, который писал: «Отношения по использованию машинно-технических изделий в нацио­нальном и международном хозяйственном обороте все шире основываются на специфической договорной форме имущественного найма, получившей наименование договора о лизинге (contract of leasing). Возникнув первона­чально в США еще в середине прошлого века, с конца 50-х годов этот до­говор получил широкое применение в деловой практике фирм Западной Европы и Японии, а в настоящее время используется практически во всех странах. Лизинг нашел признание в судебной практике многих стран, не имеющих специально законодательного регулирования (США, ФРГ, Япо­ния и др.), но в некоторых странах изданы специальные нормативные акты

1 Кулагин М.И. Указ. соч. С. 259.

по лизинговым отношениям (Франция - закон от 2 июля 1966 г.; Англия -закон об аренде-продаже 1965 г.)»¹'

Исследователи истории развития лизинга в странах Запада обычно от­мечают, что толчком к широкому применению лизинга в США и Западной Европе послужило развитие железнодорожного транспорта: железнодо­рожные компании, стремясь уйти от излишне обременительных расходов, стремились приобретать локомотивы, вагоны и иные транспортные средст­ва не в собственность (по договорам купли-продажи), а лишь в пользова­ние. В этих целях на первоначальном этапе в США применялась конструк­ция траста, когда трастовые фирмы приобретали соответствующие транс­портные средства с последующей передачей их в пользование железнодо­рожным компаниям. Затем активная заинтересованность компаний - произ­водителей транспортных средств в реализации произведенной ими продук­ции и финансовых компаний в выгодном вложении капитала привела к из­менению системы инвестирования: финансовые компании стали приобре­тать транспортные средства и иное оборудование, необходимое транспорт­ным компаниям, у определенного производителя по просьбе эксплуати­рующих организаций с передачей их последним в аренду. В начале 50-х годов XX столетия в США массовый характер приобрела сдача на основах лизинга эксплуатирующим организациям технологического оборудования, машин, морских судов, самолетов и т.д. К этим же годам относится появле­ние первых специализированных лизинговых компаний. В лизинговых опе­рациях стали принимать непосредственное участие коммерческие банки США, которые получили от Федеральной резервной системы США разре­шение создавать дочерние фирмы для осуществления лизинговых опера­ций. Аналогичные процессы развивались в Западной Европе и Японии²'

В экономической литературе нередко можно встретить утверждение о том, что лизинг имеет тысячелетнюю историю. Ученые экономисты нахо­дят следы лизинга еще в древних государствах Шумера (III тыс. до н.э.) и в Законах Хаммурапи (1792-1750 гг. до н.э.) и считают, что в Институциях Юстиниана (483-565 гг.) уже была осуществлена кодификация норм, регу­лирующих лизинговые отношения. Однако, как свидетельствует ознаком­ление с соответствующими научными трудами, экономисты часто видят лизинг во всех исторических документах, где речь идет об имущественном найме (аренде), и, более того, называют лизингом любой комплекс имуще­ственных отношений, связанных с владением вещью на ином праве, нежели

1 Гражданское и торговое право капиталистических государств. С. 341.

z Наиболее подробно вопросы появления и развития лизинга исследованы В.Д. Газ-

маном (см.: Газман В.Д. Лизинг: Теория, практика, комментарии. М, 1997. С. 10-21).

право собственности'. Представляется, что такие утверждения основаны на неправильном понимании сущности договора лизинга и его квалифици­рующих признаков, выделяющих лизинг в отдельный вид договора аренды. Как отмечалось, во многих странах договор лизинга был урегулирован законодательством, в том числе путем включения соответствующих норм в кодификационные законодательные акты.

Например, в ст. 2А-103 Единообразного торгового кодекса США (ЕТЮ^{2 отличительные} признаки, выделяющие финансовую аренду в от­дельный вид договора аренды, характеризуются следующим образом. Фи­нансовая аренда (лизинг) означает аренду, при которой арендодатель не выбирает, производит или поставляет имущество, а приобретает имущество или право владения и пользования им в связи с договором аренды. При этом происходит одно из следующих событий: а) арендатор получает ко­пию контракта, согласно которому арендодатель приобрел имущество или право владения и пользования имуществом до подписания договора арен­ды; Ь) одобрение арендатором контракта, по которому арендодатель приоб­рел имущество или право владения или пользования имуществом, является условием заключения договора аренды; с) арендатор до подписания дого­вора аренды получает полное и достоверное заявление об обязательствах и гарантиях, об отказе в гарантиях, ограничениях в правах требования, спо­собах защиты и возмещаемых убытках, в том числе третьей стороны (на­пример, производителя имущества), предоставленных арендодателю по­ставщиком по контракту, согласно которому арендодатель приобрел иму­щество или право владения или пользования имуществом, или d) если арен­да не является потребительским договором, арендодатель, до того как арендатор подпишет договор аренды, должен в письменной форме (а) ука­зать арендатору лицо, поставляющее имущество арендодателю, за исклю­чением случаев, когда сам арендатор выбрал данного поставщика и упол­номочил арендодателя приобрести имущество или право владения и поль­зования данным имуществом у данного лица, (Ь) указать, что арендатор имеет право на пользование обязательствами и гарантиями, в том числе третьей стороны, предоставленных арендодателю поставщиком имущества по контракту, согласно которому арендодатель приобрел имущество или право владения и пользования имуществом, и (с) сообщить, что арендатор может вступить в контакт с лицом, поставившим имущество арендодателю, и получить от данного лица полное и достоверное заявление об обязатель­ствах и гарантиях, а также об отказе в гарантиях и ограничениях гарантий или способов защиты.

1 См., напр.: Газман В.Д. Указ. соч. С. 10-11.! Единообразный торговый кодекс США. С. 107.

Гражданский кодекс Квебека, являющийся новейшей кодификацией гражданского права (вступил в силу в январе 1994 г.) и представляющий особый интерес, поскольку он находится на стыке общего (англо­американского) права и права континентального, соединяя в себе особен­ности обеих правовых систем, рассматривает договор лизинга в качестве отдельного типа гражданско-правового договора (наряду с договором имущественного найма) и посвящает этому самостоятельному договору отдельную главу (глава третья «О лизинге», ст. 1842-1850)'. Согласно указанному Кодексу: лизингом признается договор, по которому одно лицо, лизингодатель, предоставляет движимое имущество в распоряже­ние другого лица, лизингополучателя, на определенный срок за плату; лизингодатель приобретает имущество, являющееся предметом лизинга, у третьего лица по требованию и в соответствии с указаниями лизингопо­лучателя; договор лизинга может быть заключен только в предпринима­тельских целях. Имущество, являющееся предметом лизинга, даже если оно связано с недвижимым имуществом или присоединено к нему, сохра­няет характер движимого имущества на все время действия договора, ес­ли оно не теряет свою индивидуальность. О наличии договора лизинга лизингодатель должен указать в документах о купле-продаже имущества. При этом продавец имущества по договору купли-продажи отвечает не­посредственно перед лизингополучателем по законным и договорным гарантиям, присущим договорам купли-продажи. С момента вступления нанимателя (лизингополучателя) во владение имуществом на него пере­ходят все риски гибели этого имущества, даже вследствие действия не­преодолимой силы. В таком же порядке к нанимателю переходят обязан­ности по несению всех расходов по содержанию и ремонту имущества. В случае, если имущество не было доставлено лизингополучателю в разум­ный срок после заключения договора или в течение срока, указанного в требовании о доставке, лизингополучатель при просрочке лизингодателя вправе считать договор лизинга расторгнутым. При этом лизингодатель должен вернуть лизингополучателю (взамен возвращаемого имущества) все полученное от него по договору, за исключением разумной суммы с учетом выгоды, которую лизингополучатель извлек из договора в период его действия. По окончании договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть имущество лизингодателю, если только он не воспользовался в соответствующем случае правом приобрести это имущество (такое право может быть предоставлено лизингополучателю договором).

1 См.: Гражданский кодекс Квебека / Пер. с англ, и фр. М., 1999 (Сер. Современное зарубежное и международное частное право). С. 280-281.

Как уже отмечалось, во многих странах, где действует континен­тальное право, в целях регулирования лизинговых операций приняты специальные законодательные акты, посвященные финансовой аренде (лизингу). Причем в законодательных актах отдельных стран имеются различия, начиная с того, что зарубежное законодательство оперирует разными терминами, для обозначения договоров, регулирующих лизинго­вые отношения. Так, лизинг иногда определяется как «кредит-аренда», суть которого состоит в передаче лизингодателем лизингополучателю материальных ценностей во временное пользование с оплатой лизингопо­лучателем стоимости услуг лизингодателя и процента по кредиту. Напри­мер, во французском законодательстве получил закрепление договор под названием «кредит-аренда», который сочетает в себе элементы как найма имущества, так и кредитных отношений и может рассматриваться как специфический вид лизинга. По этому договору осуществляется аренда оборудования финансовой организацией или банком для профессиональ­ных целей с опционом на покупку. Обязательным условием договора кре­дит-аренды признается предоставление арендатору права покупки арен-дованного имущества¹' ^ff бельгийском законодательстве используется

понятия как «договор имущественного найма-финансирования» (location-financement), так и «аренда» (leasing)²'

Несмотря на имеющиеся различия в терминологии и элементах, со­ставляющих содержание договоров, регулирующих лизинговые отношения, по существу речь идет об одном и том же договоре. Е.В. Кабатова приводит определение договора лизинга, данное в одном из документов Европейской ассоциации национальных ассоциаций по финансовой аренде (лизингу) оборудования (Leaseurope): «Лизинг- это договор аренды завода, про­мышленных товаров, оборудования, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем и он сохраняет за собой право собственности»³'

В юридической литературе при анализе зарубежного законодательства о договоре лизинга обычно выделяют следующие его характерные особен­ности.

Во-первых, в отличие от обычного договора аренды (имущественного найма) в пользование арендатора (лизингополучателя) передается техниче-

См.: Покровская В.В. Международные коммерческие операции и их регламента­ция. М., 1996. С. 120; Харитонова Ю. С. Финансовая аренда (лизинг) // Законода­тельство. 1998. № 1.С. 25. 2 Подробнее об этом см.: Харитонова Ю.С. Указ. соч. С. 23-25.

Кабатова Е.В. Лизинг: Понятие, правовое регулирование, международная унифи­кация. М.. 1991.С. 16.

ский объект, специально приобретенный лизинговой фирмой для арендато­ра по его просьбе.

Во-вторых, договор лизинга, как правило, заключается на определен­ный срок, установленный договором. Причем этот срок является длитель­ным и охватывает нередко весь период эффективной службы арендованно­го оборудования, т.е. приближается к расчетному сроку его полной аморти­зации.

В-третьих, общая сумма лизинговых платежей за пользование арендо­ванным оборудованием включает его стоимость с учетом амортизации, проценты за пользование займом (предполагается, что лизингополучатель приобретал это оборудование за счет кредита), а также оплату услуг лизин­годателя. Таким образом, объем лизинговых платежей должен превышать покупную цену оборудования, а разница составляет прибыль лизингодате­ля. Причем порядок, размеры и сроки периодических платежей определя­ются в договоре таким образом, чтобы понесенные лизингодателем затраты в связи с приобретением имущества были возмещены последнему в воз­можно короткие сроки.

В-четвертых, по истечении срока действия договора лизинга арендато­ру (лизингополучателю) обычно предоставляется право приобрести объект лизинга в собственость по его остаточной стоимости. Однако не исключа­ется возможность и других действий сторон по окончании срока лизинга, например, возобновления договора лизинга еще на некоторый срок либо возврата имущества лизингодателю.

В-пятых, для лизинга характерно особое, отличное от договора аренды (имущественного найма), распределение прав и обязанностей между его сторонами, основной смысл которого состоит в освобождении лизингода­теля от большинства обязанностей арендодателя: передачи арендатору сданного в аренду имущества, обеспечения его надлежащей эксплуатации, в том числе осуществления капитального ремонта, каких-либо расходов на содержание имущества и т.п. Данное обстоятельство подчеркивает пре­имущественно финансовый характер обязательств на стороне лизингодате­ля и его особую роль в лизинговых отношениях. И напротив, на лизингопо­лучателя возлагаются дополнительные обязанности, связанные с эксплуата­цией имущества, осуществлением его как текущего, так и капитального ремонта, несением всех расходов в связи с его содержанием, а также риска, связанного со случайной гибелью арендованного имущества.

В-шестых, лизингополучатель наделяется определенными правами и обязанностями в отношении продавца (поставщика) имущества по обяза­тельству купли-продажи (за исключением оплаты этого имущества), не-

смотря на то, что получателем по данному договору является лизингода­тель'.

Широкое применение в практике лизинговых компаний имеет особая разновидность лизинга- оперативный (операционный, эксплуатацион­ный) лизинг. Специфика оперативного лизинга состоит в основном в том, что в этом случае договор заключается на значительно меньший срок, нежели это требуется для полной амортизации соответствующего обору­дования или иного имущества. По окончании указанного срока имущест­во, бывшее в аренде, возвращается лизингодателю, который имеет воз­можность еще раз (повторно) передать его в аренду. Возможная повтор­ная сдача имущества в аренду предполагает возложение на лизингодателя определенных обязанностей по поддержанию его в надлежащем состоя­нии (например, осуществление капитального ремонта). Эта разновид­ность лизинга исключает приобретение арендатором имущества, принад­лежащего лизингодателю.

В юридической и экономической литературе называются и другие раз­новидности лизинга. Однако их выделение не основано на каких-либо чет­ких юридических критериях, более того, особенности, присущие этим раз­новидностям лизинга, трактуются по-разному. К примеру, нередко можно встретить указание на такую разновидность лизинга, как так называемый револьверный лизинг. По мнению Е.А. Павлодского, револьверный лизинг имеет место, когда арендатору технически последовательно требуется раз­личное оборудование. Удовлетворение этой потребности достигается тем, что «в соответствии с условиями договора лизинга арендатор приобретает право по истечении определенного срока обменять арендное имущество на другой объект лизинга»²' ^ ^словам же Ъ.Д. Тазмана, основанием для вы­деления такого вида лизинга, как возобновляемый (револьверный) лизинг служит особый тип финансирования, «при котором после окончания перво­го срока договор лизинга продлевается на следующий период. При этом объекты лизинга через определенное время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя меняются на более совершенные образцы. Лизингополучатель принимает на себя все расходы по замене оборудова­ния. Количество объектов лизинга и сроки их использования по возобнов­ляемому лизингу заранее не оговариваются»³'

См., напр.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. С. 343-345; Харитонова Ю.С. Указ. соч. С. 24. Гражданское право России. Часть вторая: Обязательственное право: Курс лекций.

С. 250.

з Газман В.Д. Указ. соч. С. 27.

Тот же В.Д. Газман называет и множество других используемых в практике зарубежных лизинговых компаний «видов» лизинга, выделяемых по самым различным критериям, которые в основном сводятся к имеющей­ся специфике отдельных условий договора и с научной точки зрения никак не могут служить видообразующими признаками какого-либо договора. Скорее, предлагаемая В.Д. Газманом «классификация» видов лизинга явля­ется неплохой иллюстрацией возможностей использования договора лизин­га для решения конкретных практических задач, стоящих перед лизингода­телем и лизингополучателем в самых различных ситуациях (без претензии на научную классификацию), и в этом смысле может служить хорошим подспорьем для российских предпринимателей.

В зависимости от объема услуг, оказываемых лизингополучателю со стороны лизингодателя, говорят о чистом, полном или частичном лизинге. Чистым (net leasing) обычно называется лизинг, предусматривающий, что лизингополучатель несет все расходы по обслуживанию полученного в аренду имущества, и тем самым платежи, вносимые лизингополучателем, для лизингодателя представляются как бы «чистыми», не обременными необходимостью нести какие-либо расходы в связи с договором лизинга. Полный лизинг (иногда его называют «мокрый лизинг» — wet leasing) - это договор, по которому лизингодатель берет на себя все расходы по обслужи­ванию сданного в аренду имущества; обычно за лизингом с такими усло­виями стоит производитель соответствующего оборудования (его дочерние фирмы). Частичный лизинг- нечто среднее между чистым и полным ли­зингом, когда обязанности по обслуживанию сданного в аренду имущества распределяются между лизингодателем и лизингополучателем.

Применительно к субъектному составу лизинговых операций обычно выделяют косвенный лизинг, когда в роли поставщика (продавца) оборудо­вания выступает посредник изготовителя соответствующего оборудования, а также раздельный лизинг (leveraged leasing), который используется для финансирования дорогостоящих крупномасштабных проектов с помощью не одного, а нескольких лизинговых компаний, производителей оборудова­ния и с привлечением кредитных ресурсов ряда банков.

В отечественной литературе часто упоминается и так называемый воз­вратный лизинг (sale and leaseback arrangement), под которым обычно по­нимаются отношения, складывающиеся в связи с тем, что собственник обо­рудования или иного имущества продает указанное имущество финансовой компании и одновременно оформляет с последней договор о его долго­срочной аренде в качестве арендатора. В результате бывший собственник имущества становится сначала продавцом по договору купли-продажи, а затем арендатором имущества, а финансовая компания, приобретая имуще-

ство по договору купли-продажи, становится его собственником и в этом качестве уже по другому договору (аренды) получает статус арендодателя. Нетрудно убедиться, что в этом случае отсутствует один из основных эле­ментов лизинга, а именно: приобретение лизингодателем оборудования у определенного продавца в соответствии с указаниями арендатора, - кото­рый как раз и является квалифицирующим признаком всякого договора лизинга, позволяющим выделять его в отдельный вид аренды¹'

2. МЕЖДУНАРОДНЫЙлизинг