Due diligence договоров продавца по сделке о приобретении активов

Due diligence договоров юридического лица, продающего активы, должен включать изучение следующих общих вопросов и специальных положений.

- Положения, налагающие ограничения со стороны третьих лиц на продажу, аренду, передачу, обременение и иные сделки, касающиеся продаваемых активов.

- Оговорки о погашении при продаже*(44). Обычно они включены в договоры об ипотечном кредитовании и предусматривают наступление срока погашения задолженности при продаже имущества, находящегося в залоге.

- Положения о перемене лиц в соответствующих договорах, если передаваемые активы предполагают перемену лиц в каких-либо обязательствах или уступку прав требования*(45).

- Положения, устанавливающие, что продажа активов квалифицируется как нарушение обязательства, как основание для расторжения договора или для применения других средств правовой защиты.

- Положения об удержании, залоге, ипотеке, залоговых правах, сервитуте и других ограничениях, касающихся передаваемых активов.

- Договоры аренды или лицензионные договоры, относящиеся к передаваемым активам.

- Положения, устанавливающие снятие с передаваемых активов любых ограничений прав или договорных ограничений.

- Положения, разрешающие или требующие предоставления финансовой отчетности по передаваемым активам.

- Положения, содержащие требования осуществления всех расчетов в случае продажи активов.

- Положения о средствах правовой защиты или других правах, разрешенных к применению в случае продажи "всех или большей части" либо "существенной части" активов юридического лица.

Due diligence договоров покупателя по сделке о приобретении активов

Due diligence договоров юридического лица, покупающего активы, должен включать изучение следующих общих вопросов и специальных положений.

- Ограничения на покупку или приобретение активов*(46). Ограничения на капитальные расходы

- Ограничения на осуществление капитальных расходов, если приобретаемые активы включают основные средства.

- Иногда "инвестиции" определяются таким образом, что охватывают отдельные сделки по приобретению активов, такие как покупка действующей отрасли бизнеса или покупка всех или почти всех активов другого юридического лица.

- Положения, содержащие требования о предоставлении приобретенных активов в залог кредитору. Это может быть актуально, если приобретенные активы предположительно будут использоваться в качестве обеспечения финансирования сделки.

- Негативные положения о залоге, налагающие запрет на создание права залога на собственность. Это также может быть актуально, если приобретаемые активы предполагается использовать в качестве обеспечения финансирования сделки или иной деятельности покупателя.

Договоры о продаже дебиторской задолженности

- Если покупатель является стороной по договору факторинга, договорам о продаже или секьюритизации дебиторской задолженности, необходимо оценить их влияние на приобретение имущества, состоящего из дебиторской задолженности, нематериальных активов или прав по договорам.

Ограничения, характерные для отдельных сфер деятельности

- Если приобретается бизнес, отличный от бизнеса, которым занимается покупатель, необходимо проанализировать обязательства, ограничивающие бизнес покупателя.

§ 6.4.4. Due diligence договоров*(47) компании-цели при покупке акций*(48)

При приобретении юридического лица путем покупки всех его акций, выпущенных в обращение, рекомендуется проанализировать все контракты компании-цели, с тем чтобы убедиться, что они: а) не запрещают и не ограничивают такое приобретение, б) не противоречат заключенным покупателем договорам, в) не противоречат каким-либо положениям о платеже.

- Эти положения могут вступить в силу, если: а) произошла передача акций (обычно голосующих акций), б) существуют договоры, согласно которым передается право голоса или контроля, в) изменился состав акционеров или совета директоров или подобные изменения произошли в руководящих органах компании-цели.

- Отдельные договоры (в частности, договоры аренды недвижимого имущества) устанавливают, что под изменением контроля над контрагентом понимается также передача его активов другому юридическому лицу. Это может либо квалифицироваться как нарушение договора, либо выступать основанием для ускорения расчетов по нему.

- Договор может включать ряд положений, которые касаются дочерних компаний. Большинство этих положений будут связаны с деятельностью дочерних компаний (это подробно рассматривается в § 6.4.6). В частности, часто встречается обязательство, касающееся договоров дочерней компании. Оно обычно называется "платежные ограничения, налагаемые на дочерние компании". Такое обязательство налагает запрет на существование конкретных ограничений в договорах, заключаемых дочерней компанией. Мотивируется это тем, что подобные ограничения препятствуют передаче активов и наличных средств от дочерней к материнской компании. Ниже перечислены основные виды договорных ограничений, содержащихся в контрактах компании-цели и ее дочерних подразделений, которые могут противоречить этому положению.

- Ограничения по продаже активов материнской компании.

- Ограничения по предоставлению займов материнской компании.

- Ограничения по погашению задолженности или выполнению других обязательств перед материнской компанией.

Ограничения на сделки с заинтересованностью

- Ограничения компании-цели в праве на проведение сделок с ее аффилированными лицами могут препятствовать заключению сделок между покупателем и компанией-целью, которые последуют за приобретением, как то: продажа активов, принятие на себя обязательств и т. п.

- Если у компании-цели есть долги, которые необходимо выплатить или рефинансировать, необходимо рассмотреть положения, регулирующие подобные выплаты и механизмы их осуществления.

- Положения, содержащие условия о залоге, праве удержания, ипотеке, залоговом праве, праве прохода и других ограничениях активов компании-цели.

- Договоры аренды или лицензионные договоры, касающиеся активов компании-цели.

- Положения, содержащие порядок снятия применимых ограничений или обременений.

- Положения, разрешающие сдачу финансового отчета об активах компании-цели согласно ЕТК или требующие ее.

- Если компания-цель собирается или должна сделать заем, гарантировать выплату долга и/или заложить свои активы с целью частичного финансирования приобретения, необходимо проанализировать положения, запрещающие указанные действия.

Что делать, если нет взаимности? А теперь спустимся с небес на землю. Приземлились? Продолжаем разговор...

Конфликты в семейной жизни. Как это изменить? Редкий брак и взаимоотношения существуют без конфликтов и напряженности. Через это проходят все...

Что вызывает тренды на фондовых и товарных рынках Объяснение теории грузового поезда Первые 17 лет моих рыночных исследований сводились к попыткам вычислить, когда этот...

Система охраняемых территорий в США Изучение особо охраняемых природных территорий(ООПТ) США представляет особый интерес по многим причинам...

Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском гугл на сайте: