Договор закл-ся на след.принципах (Пучков)

- автономии (независимости) сторон, св.волеизъявление

Юр.прецедент (от лат. praecedentis – предшествующий) – пис. или уст. реш-е суд. или адм.органа, ставшее образцом правильного поведения для всех аналогичных дел, возникающих в будущем

Самый распространенный ист-к права в Англии, США, Австралии, Нов.Зеландии, Нидерландах; во Фр., Бельгии – доп.ист-к права для восполнения пробелов в з-не, на его основе внос-ся доп-я в законы; явл.источником евр.права (Совет Европы - № 2, № 1 – конвенции)

Чем выше ранг суда, тем выше убеждающий характер решения. Т.е. если нижестоящий суд принял решение и оно понравилось высшему, то ему придается более высокий статус. В Англии высший суд – юридический комитет Палаты Лордов (до 1944 г. все Английские суды были связаны своими собственными решениями. С 1944 г. Апелляционный суд не связан прецедентами, а с 1966 г и юридический комитет Палаты Люрдов не связан своими прецедентами. В настоящее время суды могут ссылаться на те прецеденты, которые известны общественности.

Ученые отмечают, что для английской доктрины прецедента характерно:

1. Уважение к отдельно взятому решению одного из судов.

2. Признание того, что решение данного суда является убеждающим для судов стоящих выше его по иерархии

3. Отдельное решение рассматривается как обязательный прецедент для нижестоящих судов.

Положительной стороной прецедента является то, что его можно быстро создать, быстрее чем федеральный закон. Прецеденты гибкие, их много: в 1995 г – их было около 800 тыс. В год их прибавляется по 2 тысячи, значит сейчас их около 825 тыс. прецедентов. Однако здесь есть минус в том, что их много и порой сложно найти нужный прецедент.

В США суды не были связаны своими собственными решениями (было принято «20 поворотных решений»).

Важно понимать, что статут может отменить прецедент, но прецедент не может отменить статут. В США Конституция имеет высшую юридическую силу. Прецеденты создаются в основном в штатах.

1. Созидательная (Дж. Остин): Судьи – творцы права.

2. Декларативная теория – (Блекстен): судьи – уста закона, т.е. они не творят нормы права, они юридически оформляют то, что на практике уже сложилось.

Существуют две позиции по вопросу существования прецедента в нашей правовой системе:

1. Судьи – это правоприменители. Законодатели – парламент. Судьи могут давать разъяснения и толкования. Толкование может быть неофициальным и официальным. Официальное толкование может быть авторским (дано законодателями), судебным (дано судьями). Судьи – правотворцы. Конституционный суд – законотворец. Идея «живой конституции». Представители: А.В. Наумов и С.В. Поленина (пеналисты), Казанцев и В. Зорькин (судьи конституционного суда). Если норма неконституционна, то она исчезает из правового поля. УИК РФ предусматривал наказание для тех кто нарушал режим в виде штрафного изолятора и лишения всех благ. Конституционный суд отменил эту норму.

2. Конституционный суд занимает правовую позицию. Однажды приняв позицию, он будет указывать на нее, ссылаясь в случае аналогичности решений. В конце концов она отменяется. Но, говоря о несоответствии, конституционный суд формулирует новую норму, которую законодатель должен принять. Этатитсты категорически с этим не согласны, мотивируя это тем, что в данном случае понижается роль законодателя.

3. Источником является судебная практика высших судов (Лукашевич, Комарова – процессуалисты). Конституционный суд реально является правотворцем, хотя в конституции не заложены эти функции.

Юр. (прав.) прецедент (адм./суд.)(pracedentis – предшествующий) – суд. или адм.реш-е по конкр.юр.делу, кот. явл.нормой для всех аналогич.дел, возникающих в будущем (ratio; abitur dictum (попутно сказанное) – не явл.прецедентом)

1) Явл. рез-м логики и здрав.смысла, что приоводит к адекват. И точному урег-ю конур.случая

2) Имеет большую силу убедит-ти, т.к. аргументы в пользу принятого реш-я, сопровождаются большим кол-м ссылок на зак-во

3) Больший динамизм, чем у нпа, т.к. судья способен скорее отразить изменения, происходящие в жизни и закрепить их в своем реш-ии

4) Созд-ся профессионалами (в Парламенте РФ около 10% юристов, Конгресс США – более 70%; Жириновский – д.б. юрократия – в Парл-те точно)

1) Не имеет того авторитета, кот. присущ нпа (Конст-я, Кодекс – «конст-я отрасли права»)

2) Не искл-т возможность произвола (возможность произвола коллегиального органа менее вероятна, но тоже возможна)

3) Не опр-н объем его действия: трудность поиска подходящего, нужного + большее кол-во прецедентов (Англия неск-ко тысяч новых в год)

4) Могут устареть, но формально действуют (пожарным запрещ-ся свистом подзывать к себе девушек и женщин – фактор времени); жители г. должны 3 раза в неделю трен-ся в стрельбе из лука – они логичны и рациональны, но для своего времени; в США нельзя держать в ванной аллигатора)

Пуританская (puris – чистый) Америка – за чистоту нравов (особенно южные штаты. Самая изд.книга – Библия; в публ.месте нельзя целоваться более 5 минут; 20 поворот.реш-й ВС – прецеденты ВС

1. Джон Остин (юр.позитивизм, 30е гг 19 в.) – Созидательная т-я: англ.судьи – творцы права, судьи создают норму, когда есть пробелы в праве

2. Блэкстон – Деклараторная теория: судьи – «уста закона», сами не творят, а декларируют, оформляют то, что сформировалось на практике

Суд.прецеденты важнее, т.к. суд занимает более высокое место, чем адм.органы

1. Убеждающий прецедент (нижестоящие суды)

2. Обязательный прецедент (Юр.комитет палаты лордов (только проф.юристы)

До 1944 г. – все реш-я высших судов были обязательны для них самих – связанность собств.прцедентами. 1944 – Апелл.суд отменил эту связанность

1961 – Юр.комитет палаты лордов – аналогич.реш-е

Прец-ты Англии могут примен-ся на терр-ии Австралии, Нов.Зеландии

Соотн-е статут. и прец.права – статут может отм-ть пр-т, пр-т не может отм-ть з-н. Судьи не могут отменить статут, но стараются им не польз-ся («мертвое право»)

20 поворот.реш-й ВС – м.б. разные реш-я (60е гг 19 в. – рабы – это не гр-не, это юр-ки защищ.собст-ть гр-н; затем – негры – гр-не США, те же, равные права; 2я пол. 20 в. – см.к. запрещ-ся, т.к. нарушает фундамент.право на жизнь, затем – см.к. возможна при охране фундамент.прав)

1) Конституцией суд.правотв-во не предусмотрено, суд.реш-е – офиц.толкование (этатисты: Байтин)

2) Казанцев (судья КС), Гук (судья), Зорькин Валер.Дм. (Пред-ль КС), Баглай – Конст-я живая, ее развивают судьи КС. Нешатаева (судья ВАС) – т.к. зак-ао в данной сфере пробельно

Поленина – негатив.правотв-во – деят-ть КС, Гладков (зам.Пр-ля Прав-ва, Пред-ль АС) – арб.суды заним-ся суд.правотв-м

Обращение осужд-х, их адвокатов в КС– приговор вступил, в местах лиш-я св-ды (ПКТ – помещение камер.типа) – правонарушение – за это меры юр.ответ-ти – помещение в ШИЗО (штраф.изолятор) смысл: ограничение, лиш-е прогулок, огр-е свиданий, передач – лишен конст.пр. на квалиф.юр.помощь – убрали из УИК (de iure – отменил тот, кто принял; de facto – отменил КС)

5) Прав.позиция высш.судов РФ (de facto – важная роль)

ЧТО И КАК ПИСАЛИ О МОДЕ В ЖУРНАЛАХ НАЧАЛА XX ВЕКА Первый номер журнала «Аполлон» за 1909 г. начинался, по сути, с программного заявления редакции журнала...

Конфликты в семейной жизни. Как это изменить? Редкий брак и взаимоотношения существуют без конфликтов и напряженности. Через это проходят все...

ЧТО ТАКОЕ УВЕРЕННОЕ ПОВЕДЕНИЕ В МЕЖЛИЧНОСТНЫХ ОТНОШЕНИЯХ? Исторически существует три основных модели различий, существующих между...

Система охраняемых территорий в США Изучение особо охраняемых природных территорий(ООПТ) США представляет особый интерес по многим причинам...

Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском гугл на сайте: