Сдам Сам

ПОЛЕЗНОЕ


КАТЕГОРИИ







Каковы исторические предпосылки и критерии деления гражданского права на частное и публичное?





Исторические предпосылки

ЧП - порождение свободного экономического развития, которое с древнеримских времен требовало "освобождения личности от всяких связывавших ее пут, требовало свободы собственности, свободы договоров, свободы завещаний и т.д.", ибо, по справедливому замечанию И.А. Покровского, "экономический прогресс возможен только под условием признания свободы хозяйственной инициативы и самодеятельности».

Теории критерия разделения частного и публичного права:

1. Материальная или теория интереса

Восходит к положениям римского права (Ульпиан). Затрагивает только право в объективном смысле. В соответствии с ней публичное правоимеет целью удовлетворение интересов римского государства в целом, а вот частное защищает интересы отдельных лиц государства. Недостаток этой теории состоит в том, что многие нормы права служат одновременно интересам и публичным и частным.

2. Целевая

Является результатом слияния двух теорий – интереса и психологической теории права Петражицкого (он и автор).

Что взяли от теории интереса? Переложили критерий с объективного права, на право субъективное.

1. если субъект считает себя управомоченным в общем интересе, на благо подвластных лиц или социальной группы - мы имеем дело с социально-служебным правом;

2. если же в своем личном интересе - перед нами лично-свободное право

Недостаток: 1) нестабильна 2) не отвечает действительности

3. Субъектно - целевая. (Агарков М.М.)

Это теория по замечанию самого Агаркова продолжением теории целевой и подразделяет субъективные права по степени свободы субъектов права в выборе целей мотивов их приобретения и осуществления.



· Если цели строго определенные - права публичные

· Если права признаются за их обладателями независимо от этих целей - это права частные.

4. Формальная или процессуальная (Муромцев, Иеринг)

В основе этой теории лежит критерий защиты нарушенных субъективных прав:

· Если инициатива защиты прав принадлежит государству - право публичное.

· Если инициатива защиты прав принадлежит их носителю - интерес частный.

Недостатки:

1. Однако, это теория действительно только лишь для Римского права, потому как сейчас скорее не природа субъективного права предопределяется способом защиты, а сами эти отношения определяют характер защиты (Постановление)

2. Возбуждение уголовного преследования возможно и по частному почину, так же, как и защита публичных субъективных прав граждан. Возможны и другие притязания публично-правового характера, осуществляемые также в порядке гражданского иска.

3. Нередко наиболее затруднительным является именно выяснение вопроса, кому в том или ином случае предоставлена инициатива защиты: правовая норма часто не дает никаких, даже косвенных указаний для разрешения этого вопроса; в особенности это следует сказать о нормах обычного права.

 

5. Предметная ( Победоносцев, особенно К.Д. Кавелин, Гойхбарг современный В.А. Тархов)

Нормы регулирующие имущественные отношение - частное право

Нормы, регулирующие неимущественные отношения – публичные

Недостатки этой теории лежат на поверхности:

1. Так, ряд отношений как имущественных, так и не имущественных может строиться по одинаковым принципам. Для примера, откроем «Раздел 7 ГК» где исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности достаточно мирно сосуществуют с личными правами автора.

2. Отношения по КП и налоговые отношения являются имущественными, о несмотря на это регулируются уж слишком не одинаково.

В этой связи хочется упомянуть теорию К.Д. Кавелина. Этот автор вообще хотел упразднить деление на право частное и публичное, а использовать вышеуказанную теорию. На ее основе частное («гражданское») право должно было регулировать и налоговые отношения, социальное обеспечение. При этом из него выпадали наследственное и семейное, которые, по его мнению, являлись неимущественными(завещание). В 1879, 1884, 1885 издал учебники по гражданскому, семейному и наследственному.

6. Субъектная. (Кокошкин)

Частное право есть совокупность правоотношений подданных между собой, то есть правоотношений между лицами, подчиненными стоящей над ними власти и в этом смысле равными друг другу.

Федор Федорович Кокошкин также указывал на то, что равенство заключалось и в равно подчиненном положении перед государством.

Публичное право есть совокупность правоотношений, в которых непосредственным или посредственным субъектом права или обязанности является государство, как организация, обладающая принудительной властью.

Причем, принудительная власть, которой обладает государство, его властное положение в том или ином правоотношении, придает особый характер всем тем правоотношениям, где государство выступает во всеоружии своей власти и могущества и диктует свою волю другой стороне. Это и служит основанием для выделения этих отношений в особую группу, противопоставляемую правоотношениям между равностоящими субъектами.

Возражение:

1. Частноправовые отношения казны и государственных предприятий. Государство не всегда выступает в правовой жизни как субъект принудительной власти

 

7. Предметно – субъектная (Хвостов, Черепахин, Покровский)

Частные субъективные права – возникают на почве правового регулирования отношений юридически равных, не подчиняющихся друг другу субъектов, взаимодействующих исключительно координационным способом.

Публичные субъективные права -возникают на почве правового регулирования отношений лиц, находящихся по отношению друг к другу в отношениях власти и подчинения (субординации), прежде всего в отношениях с участием государства

8. Метода правового регулирования (Покровский, Агарков)

Классифицирует не права, а нормы. Критерием классификации является тот прием, с помощью которого право воздействуют на регулируемые им общественные отношения:

· Публичные – императивные нормы – централизованное регулирование

· Частные - диспозитивные нормы- децентрализованное регулирование, осуществляемое самими участниками отношений и основанное на диспозитивных нормах, больше «используемых» как подсказки.

«Нормы частного права по общему правилу имеют характер не принудительный, а субсидиарный, восполнительный (Jus dispositivum), их применение к отдельным отношениям может быть устранено, ослаблено или заменено частными определениями сторон.» -Покровский.

Нащ кафедральный учебник как раз использует теории 6, 7, и 1 .

Способ воздействия их норм на регулируемые отношения   Построено 1) на началах координации (согласования) 2) деятельности юридически равных участников регулируемых отношений, 3) реализующих собственные (частные) интересы, 4) представляет собой систему их децентрализованного регулирования, в значительной мере - саморегулирования.( Диспозитивность)   В сфере частноправового регулирования императивный характер носят главным образом правила, касающиеся статуса личности и вещные права.

В принципе, это почти полностью соответствует и отношению законодателя к этому вопросу:

o ч.1 Ст.1 ГК говорит об Основных началах гражданского законодательства, то есть о методе гражданско-правового регулирования (теория 7)

o ч.1 и ч. 3 ст 3 ГК говорящая о принципах, на которых построены сами отношения регулируемые и не регулируемые ГК , т.е. о методе построения отношений, являющихся предметом ГП регулирования (теория 6)

 

Вопрос 2. Что составляет содержание (та часть объективного права, которая регулирует общественные отношения, построенные…) и каковы особенности частноправового регулирования?

По поводу содержания существуют две позиции:

1. Или же это часть объективного права, которая регулирует общественные отношения, построенные на 4 принципах

2. Или же это сами отношения. ПОДУМАТЬ

Способ воздействия их норм на регулируемые отношения   Построено 1) на началах координации (согласования) 2) деятельности юридически равных участников регулируемых отношений, 3) реализующих собственные (частные) интересы, 4) представляет собой систему их децентрализованного регулирования, в значительной мере - саморегулирования.( Диспозитивность)   В сфере частноправового регулирования императивный характер носят главным образом правила, касающиеся статуса личности и вещные права.

Интересный взгляд имеет Вадим Анатольевич Белов, так он считает, что право в принципе ничего не регулирует, а лишь содержит в себе оценку государством тех или иных общественных отношений. То есть нормы частного права информируют участников социальных связей об отношении государства к этим связям. Тем самым участники получают возможность собственными волевым решением скорректировать свои собственные действия.

Соотнесите понятие частного права и права гражданского:

 

Гражданское право, составляя во всяком правопорядке основу частного права, регулирует различные отношения граждан и их организаций прежде всего с учетом их частных интересов. Для этого оно должно оформлять эти отношения таким образом, чтобы:

- их участники находились в юридически равном положении по отношению друг к другу; (то есть отсутствие властного подчинения)

- имели бы достаточно широкую автономию (свободу) воли в выборе конкретного варианта поведения;

Решения принимаются по своей инициативе, на свой риск и под свою имущественную ответственность.

- была признана их имущественная обособленность (самостоятельность).

Поэтому в основном должны выступать собственники своего имущества

Дуализм частного права

Возник как необходимость урегулирования отношений возникающих с участием лиц купеческого сословия. С течением времени это нормативное подразделение получило наименование права торговцев jus mercatorum), а позднее когда торговлей стали заниматься не только купцы стало называться торговым (jus mercature). Корпоративные правила, основу которых составляли обычаи и обыкновения, установленные или санкционированные гильдиями, действовали в качестве внутренних правил, имевших силу лишь для их членов. Они не имели силы государственных установлений. Но цеховые объединения обладали достаточным авторитетом и средствами для осуществления этих правил, поэтому они оказались эффективными. Эти правила, которые были достаточно стабильными, и были прообразом будущего торгового законодательства. Важно только подчеркнуть, что общих положений они не содержали, вся регламентация была приспособлена только к отдельным видам отношений.

Практика систематизации этих норм отдельно от иных норм частного права породило явление, называемое дуализмом частного права. Нормы торгового права, строившиеся на тех же рыночных основаниях, были сохранены, хотя и приобрели силу государственных норм, перестав иметь корпоративный характер. По аналогии с гражданским правом соответствующие акты тоже были названы кодексами, хотя подлинными кодексами они не стали. Практически наиболее общие положения, касающиеся предпринимательских отношений, ушли в гражданские кодексы. В торговых кодексах остались те же гражданско-правовые отношения, но регламентирующие связи только между коммерсантами и по историческим причинам выделенные в отдельный акт.

В ряде крупнейших государств до сих пор существуют отдельные кодексы (Германия, Франция)

У нас же не сложилось потому что как такового торгового сословия не было, заниматься торговлей мог почти кто угодно многие страны пошли даже на отмену своих торговых кодексов, например Италия, Нидерланды, где они были формально отменены. Там нет теперь торговых кодексов, а есть лишь гражданские, включающие и регламентацию отношений предпринимателей, и отдельные специальные законы, посвященные предпринимательским отношениям.

 

Система частного права и место гражданского права в сфере частного права.

У них:

1) Гражданское – общее частное право

Специальное частное право:

1) Право защиты потребителей.

2) Торговое право.

3) Трудовое право.

У нас:

1) Гражданское право – является базовой отраслью, так как во всех отраслях действует принцип субсидиарности правового регулирования, а многие нормы МЧП вообще включены в ГК.

2) Семейное.

3) Трудовое.

4) МЧП.

Каким образом в сфере действия гражданского права используются элементы публично-правового регулирования?

Публично - правовые нормы могут использоваться для необходимого ограничения свободы имущественного (гражданского) оборота в публичных интересах:

1) Лицензирование отдельных видов предпринимательства. Например, для осуществления банковской или страховой деятельности необходимо иметь соответствующую лицензию, выдаваемую в публично-правовом порядке соответствующими государственными органами исполнительной власти, например Центральным банком РФ или Федеральной службой страхового надзора РФ.

 

2) В дальнейшем, то есть в процессе осуществления указанных видов предпринимательской деятельности, между коммерческими банками, страховыми организациями и государственными органами исполнительной власти сохраняются административно-правовые отношения при осуществлении последними функций надзора и контроля за соблюдением указанными субъектами предпринимательской деятельности финансовых нормативов, установленных правовыми актами. Необходимость в подобных публичных отношениях обусловлена прежде всего необходимостью защиты имущественных, то есть частных, интересов других лиц.

 

3) Определение цен и тарифов на продукцию или услуги. НАпримкр процентная ставка по кредитно-заемным отношениям всегда привязана к установленной ЦБ РФ ставке рефинансирования. Другой пример - страховые тарифы по обязательным видам страхования, которые устанавливаются только федеральными законами об обязательных видах страхования.

 

Однако в этих случаях речь идет о регулировании организационно-имущественных отношений, не являющихся предметом гражданского права, а составляющих предпосылку (условия) гражданско-правовой регламентации имущественного оборота.

 

Каков предмет гражданско-правового регулирования? Какие виды имущественных отношений регулируются ГП?

Предмет гражданского права как отрасли частного права составляют две большие группы общественных отношений:

1) Имущественные отношения. Отношения, возникающие между людьми по поводу имущества – материальных и нематериальных благ имеющих экономическую форму товара.

К таим благам относятся:

1) Вещи- физически осязаемые объекты материального мира

2) Имущественные права (права требования, право пользования недвижимостью)

3) Результаты работа и оказания услуг

4) Результаты интеллектуального творчества (изобретения, промышленные образцы, полезные модели)

5) Средства индивидуализации товаров и производителей

Гражданские правоотношения, возникающие при производстве, распределении и потреблении всех этих благ имеет общие признаки:

1) Характеризуются имущественной обособленностью участников, достаточной, чтобы самостоятельно им распоряжаться

2) По общему правилу носят эквивалентно-возмездный характер.

3) Участники этих отношений выступают в качестве равноправных и независимых друг от друга субъектов.

 

В таком качестве названные экономические блага могут отчуждаться от их обладателей, переходя от одних лиц к другим и образуя тем самым товарообмен- имущественных оборот.

Имущественные отношения, входящие в предмет гражданского права, разделяются на:

A) Отношения связанные с принадлежностью имущества определенным лицам. вещи –вещным правом, а нематериальные блага товарного характера- интеллектуальными правами.

Вещные права:

1.1. Отношения собственности - закрепляют принадлежность вещи собственнику, имеющему максимальные законные возможности по ее использованию.

 

2.2. отношения иных (ограниченных) вещных прав - регламентируют правовой режим имущества собственника, которое в определенных рамках иногда вправе использовать и другие лица.

Имущественные отношения, связанные с обладанием имуществом, имеют двойственный характер, представляя собой, во-первых, отношение владельца к принадлежащей ему вещи (имуществу); во-вторых, отношения между ним и всеми другими лицами(«абсолютно всеми») по поводу данной вещи (объекта). Поэтому отношения эти носят абсолютный характер

 

B) Отношения, связанные с управлением имуществом ЮЛ- корпоративное право.

На первый взгляд отношения по управлению делами корпорации носят не столько имущественный, сколько организационный (неимущественный) характер. В действительности, однако, они практически всегда непосредственно связаны с управлением имуществом (капиталом) корпорации.

Не случайно также в открытых акционерных обществах членство давно трансформировалось в чисто имущественное "участие", при котором между участниками общества вообще отсутствуют какие бы то ни было отношения, а корпоративные отношения имеются лишь между участниками и самим обществом.

Поэтому было бы ошибочным рассматривать корпоративные отношения в качестве разновидности личных неимущественных отношений

 

Корпоративные отношения возникают только между конкретными участниками корпорации (и корпорацией в целом), а потому носят относительный характер.

 

C) Отношения по переходу имущества от одних лиц к другим. Оформляются наследственным, обязательственным, а иногда и корпоративным( реорганизация).

Обязательства как главная экономическая форма товарообмена подразделяются на:

1) Договорные (регулятивные)

2) Внедоговорные (правоохранительные):

1. Причинение вреда (Деликты)

2. Неосновательное обогащение(сбережение)

 

2) Личные неимущественные отношения.Отношения, возникающие по поводу неимущественных благ, тесно связанных с личностью обладателей. Эти блага неотчуждаемы и не могут переходить от одних лиц других. Поэтому отношения по их использованию в значительной мере сводятся к охране этих благ.

Примеры: Защита чести, достоинства и деловой репутации граждан и организаций; право граждан на имя, личную и телесную неприкосновенность; право авторства на произведения науки, литературы и искусства.

Следует заметить, что обе эти группы отношений объединены тем, что они основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, т.е. возникают между юридически равными и независимыми друг от друга субъектами, собственниками своего имущества. То есть это частные отношения.

Отношения, не основанные на этих принципах, не относятся к предмету гражданского права и не могут регулироваться его нормами. (e.g. Финансовые и налоговые отношения, так как их субъекты не являются юридически равными)

Каким образом ГП воздействует на различные виды неимущественных отношений?

Личные неимущественные отношения, входящие в предмет гражданского права, не являются экономическими по своей сути отношениями. При этом одни из них достаточно тесно связаны с имущественными отношениями, а другие, напротив, характеризуются сугубо личностной природой. Поэтому неимущественные отношения, составляющие предмет гражданско-правового регулирования, состоят из двух групп.

1) Неимущественные отношения создателей результатов интеллектуального творчества (авторов, исполнителей, патентообладателей).

Такие отношения обычно связаны с имущественным оборотом, хотя могут существовать и вне рамок товарообмена. Например( защита имени создателя, наименования и содержания его произведения от необоснованных воспроизведений, искажений, заимствований и т.п.), которые регулируются ГП

Вместе с тем следует признать несомненную связь этих неимущественных отношений с имущественными. Имущественные отношения возникают здесь, прежде всего, в связи с использованием появившихся произведений и других результатов интеллектуального творчества, приобретающих товарную форму, и в этом смысле зависимы, производны от неимущественных, которые составляют их необходимую предпосылку.

2) Другая группа личных неимущественных отношений, входящих в предмет гражданского права, характеризуется сугубо личным (личностным) характером и полным отсутствием связи с имущественным оборотом. Речь идет об отношениях, возникающих в связи с признанием неотчуждаемых прав и свобод человека и других принадлежащих ему нематериальных благ (жизнь и здоровье человека, достоинство личности, ее честь и доброе имя, неприкосновенность частной жизни и т.п.).

Такие отношения, как и лежащие в их основе нематериальные, неотчуждаемые блага личности, прежде всего, защищаются гражданским правом присущими ему средствами. Например, их обладателям предоставляются возможности предъявления судебных исков о пресечении действий, нарушающих их неимущественные права и интересы (опровержении порочащих сведений, компенсации морального вреда и т.п.). Реальные формы использования указанных нематериальных и неотчуждаемых благ в большинстве случаев исключают их полноценное гражданско-правовое регулирование, поскольку носят чисто фактический характер.

Каковы главные признаки метода гражданско-правового регулирования?

Метод правового регулирования -комплекс правовых средств и способов воздействия соответствующей отрасли права на общественные отношения, составляющие ее предмет.

Он раскрывает 4 основных признака:

1) Характер правового положения участников регулирования отношений

2) Особенности возникновения правовых связей между ними

3) Специфика разрешения возникающих конфликтов

4) Особенности мер принудительного воздействия на правонарушителей.

Характер правового положения участников регулирования отношений.

С этой стороны для ГП характерны два приема: дозволение и правонаделение, т.е. предоставление субъектам возможностей совершения инициативных юридических действий – самостоятельного использования принадлежащих им прав.

 

Урегулированные гражданским правом отношения возникают на основе юридического равенства участников. При этом, как правило, ни о каком экономическим равенстве говорить не приходится. Речь идет об отсутствие заранее установленной власти одних участников г-п отношений над другими.

 

Особенности возникновения правовых связей между ними

Экономическая независимость участников по общему правилу исключает возможность возникновения правоотношения помимо их согласованной воли. Поэтому наиболее часто встречающимся в г-п практике способом возникновения отношений выступает договор.Односторонние же действия участников имущественного оборота, как правило, влекут здесь возникновение или прекращение имущественных обязанностей, а не прав, причем именно в отношении совершившего их лица (e. g. Исполнение должником своего обязательства уплатить денежный долг).

При этом характерно преобладание в ГП диспозитивных предписаний, предполагающих для участников возможность самостоятельно выбирать наиболее целесообразный для них вариант поведения. При этом они вольны по своему усмотрению использовать предоставленные им ГП средства защиты их интересов. Более того, участники действуют на свой страх и риск.

Специфика разрешения возникающих конфликтов

Равенство и независимость участников предполагает, что споры между участниками ГП отношений могут разрешать только независимые от них органы. То есть в судебном порядке.Согласно 11 ст. ГК:

«Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд»

Если даже закон предусматривает административный порядок разрешения спора, то решение принятое административным органом может быть оспорено в судебном порядке.

Особенности мер принудительного воздействия на правонарушителей.

Имущественный характер возникающих в ГП отношений предопределяет и имущественный характер ответственности, возникающей между их участниками. Взыскание состоит в возмещении причинителем вреда убытков, нанесенных потерпевшему либо также взыскания иных сумм (нейстойки), размер которых, как правило, не превышает суммы убытков. Иначе говоря возмещение вреда основывается на принципеэквивалентности (возмездности)

Какие функции выполняет гражданское право?

Основными функциями гражданского права являются:

1) охранительная.

2) регулятивная

Гражданское право характеризуется преобладанием регулятивных задач (в сравнении, например, с функциями, выполняемыми уголовным правом).

Именно поэтому оно содержит минимальное количество необходимых запретов и максимум возможных дозволений. Регулятивная функция гражданского права заключается в предоставлении участникам регламентируемых отношений возможностей их самоорганизации, саморегулирования.

Очевидно, что такое содержание и направленность этой функции обусловлены особым, частным характером отношений, входящих в предмет гражданского права.

Охранительная функция гражданского права имеет первоочередной целью защиту имущественных и неимущественных интересов участников гражданского оборота. Она направлена на поддержание имущественного и неимущественного состояния (статуса) добросовестных субъектов в положении, существовавшем до нарушения их прав и интересов.

Поэтому по общему правилу она реализуется путем восстановления нарушенных прав либо компенсации причиненных потерпевшим убытков.

Важный аспект охранительной функции составляет также предупредительно-воспитательная (превентивная) задача, состоящая в стимулировании и организации такого поведения участников регулируемых отношений, которое исключало бы необоснованное ущемление или нарушение чужих интересов.

Каковы основные принципы гражданского права?

Принципы гражданского права - основные начала, аккумулирующие в себе природу гражданско-правовых правоотношений, и имеющие в силу их законодательного закрепления общеобязательный характер.

Их правовой смысл состоит в том чтобы:

А) Отражать существо содержания, социальную направленность и главные отраслевые особенности.

Б) Позволять ликвидировать пробелы в законодательстве. (ч.1. ст. 8 и п.2 ст. 6 ГК)

Общая характеристика.

1) Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела.

Обращен, прежде всего, к публичной власти и ее органом, прямое, непосредственное вмешательство которых в частные дела допустимо только в случаях, прямо предусмотренных в законе.

В рамках личных неимущественных отношений данный принцип конкретизируется в положениях Конституции о неприкосновенности частной жизни, о личной и семейной тайне граждан (ст.23 и ст.24 Конституции РФ). Реализация требований этого принципа содействуют правила законодательства об имущественной ответственности органов публичной власти за незаконное вмешательство в гражданские правоотношения (ст.16 ГК)

Возможности признания судом недействительными актов публичной власти(ст. 12 ГК)

2) Принцип юридического равенства

Участники ГП отношений не имеют никакой принудительной власти по отношению к друг к другу, даже если в этом качестве выступает публично-правовые образования. Однако в ГП существуют и изъятия их этого принципа: повышенные требования к предпринимателям, как к профессионалам и дополнительные льготы гражданам- потребителям.

3) Принцип неприкосновенности собственности

Обеспечение собственникам возможности использовать принадлежащее им имущество в своих интересах, не опасаясь его произвольного изъятия или запрета либо ограничений в использовании. Ч.3 ст.35 Конституции РФ гласит: «Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда, принятому на законных оснвоаниях. Изъятие имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Этот принцип призван гарантировать стабильности отношения собственности. Что касается приватизации- здесь есть воля субъекта.

 

4) Принцип свободы договора

Субъекты гражданского права свободны в заключении договора,

1. В выборе контрагента

2. В выборе определенной модели договорных связей.

По общему правилу не допускается принуждение к заключению договора( Исключения Публичный, основной при наличии предварительного). Также допускается возможность государственного регулирования цен и тарифов (424)

5) Принцип диспозитивности

Предусматривает возможность участников ГП отношений самостоятельно, по своему усмотрению и в соответствии со своими интересами выбирать варианты поведения. (Требовать или не требовать исполнения.)

Оборотной стороной этого принципа является отсутствие какой-либо особой, в т.ч. государственной, поддержки в реализации частных интересов. Задача государства лишь установится четкие и непротиворечивые «правила игры»

6) Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав

1. Свобода предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34 Конституции РФ)

2. Свобода перемещения товаров и услуг, финансовых средств (ч.3 ст. 1 ГК РФ)

Законом при этом могут устанавливаться лишь некоторые необходимые публичными интересами ограничения (лицензирование отдельных видов деятельности и т.д.)

7) Принцип запрета злоупотребления правом (п.1 ст 10 ГК)

 

В соответствии с этим принципом исключается безграничная свобода в использовании участниками гражданских правоотношений имеющихся у них прав.

Право всегда имеет определенные границы как по содержанию, не позволяющие ему превратиться в произвол.

Так, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц (п. 2 ст. 209 ГК).

Аналогичные ограничения и запреты нетрудно обнаружить и в обязательственном праве, и в других подотраслях гражданского права. (запрет отказа заключения публичного договора предпринимателем)

В общем виде запрет ненадлежащего осуществления прав, включая и злоупотребление правом, установлен ст. 10 ГК.

 

8) Принцип всемерной охраны и судебной защиты гражданских прав

Принцип всемерной охраны и судебной защиты гражданских прав в целом характеризует правоохранительную функцию (задачу) гражданско-правового регулирования.

1. участникам гражданских правоотношений предоставляются широкие возможности защиты своих прав и интересов:

1.1. Самозащита

1.3 Присуждения к исполнению обязанности в натуре;

1.2. возмещения убытков;

1.3. взыскания неустойки;

1.4. компенсации морального вреда;

1.5. иными способами, предусмотренными законом.

Гражданское право содержит большой инструментарий правоохранительных средств, позволяющих его субъектам эффективно охранять любые свои права и законные интересы (ст. 11-15 ГК).

Их применение обычно направлено на восстановление нарушенных прав и (или) имущественную компенсацию потерпевшим.

Независимая от влияния участников судебная защита гражданских прав и ограничение (исключительность) их административно-правовой защиты (п. 2 ст. 11 ГК) обусловлены спецификой частного права.

II Практическая часть

1) Научиться ссылаться на нормы права (на ГК, ГПК, Конституция).

· Статья 2 третий по счету абзац сначала – абз. 3 ч. 1 ст.2

 

1) Определение Верховного Суда РФ от 14.09.2005 N 83-Г05-10 -«абз. 3 ч. 1 ст. 2,»

2) Определение Верховного Суда РФ от 12.07.2007 N 14-О07-21 - ст. 2 ч. 1 п. 3

3) Определение Верховного Суда РФ от 11.08.2004 N 86-Г04-6 - абз. 3 п. 1 ст. 2

 

· Статья 26 пятый по счету абзац сначала – п. 2. Ч.2 ст.26.

Сергеев А.П. подп. 2 п.2 ст. 26

"Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учебно-практический комментарий"(под ред. А.П. Сергеева ("Проспект", 2010)

 

В этой же статье нарушили «Деление частей в статье либо частей в разных статьях одного законопроекта и на пункты, и на абзацы, которые в тексте частей будут следовать после двоеточия, не допускается».

 

· Статья 8 четвертый абзац сначала - п. 2. Ч.1 ст.8. (п. 2 абз.2, ч.1 ст.8) –муть полнейшая

 

· Статья 12 третий абзац сначала - Абз.3 Ст. 12ГК РФ

1. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10
"О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" - (абзац третий статьи 12 ГК РФ).

2. Определение ВАС РФ от 03.12.2009 N ВАС-15266/09 по делу N А33-8869/2006 - также

 

 

· Статья 85 последний абзац – абз. 1 п.4 ч.2 ГК РФ.

Деление частей в статье либо частей в разных статьях одного законопроекта и на пункты, и на абзацы, которые в тексте частей будут следовать после двоеточия, не допускается.

 

2) Постановление КС 26.05.2011 года 10-П

Законодательное закрепление необходимости государственной регистрации права собственности на недвижимое имущество является признанием со стороны государства публично-правового интереса в установлении принадлежности недвижимого имущества конкретному лицу, чем обеспечивается защита прав других лиц, стабильность гражданского оборота и предсказуемость его развития.

 

В практике же арбитражных судов начиная с 2005 года государственная регистрация сделок и иных юридически значимых действий с недвижимостью рассматривается как "публичный элемент", включение которого в гражданско-правовые споры относительно объектов недвижимого имущества позволяет приравнять эти споры к спорам публично-правового характера, что исключает возможность их разрешения посредством третейского разбирательства.

Это положение основано на информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2005 года N 96

 

Такой подход, основанный на отождествлении публично-правовых споров и гражданско-правовых споров, решение по которым влечет за собой необходимость государственной регистрации прав на недвижимое имущество, не учитывает конституционно-правовую природу соответствующих правоотношений. Публично-правовой характер споров, предопределяющий невозможность их передачи на рассмотрение третейского суда, обусловливается:

1) не видом имущества (движимого или недвижимого), а спецификой правоотношений, из которых возникает спор относительно данного имущества

2) составом участвующих в споре лиц.

 

Требование государственной регистрации недвижимого имущества не связано ни со сторонами спора, ни с характером правоотношения, по поводу которого он возник, - определяющим является природа объекта данного имущественного правоотношения. Более того, гос. регистрация не затрагивает самого содержания гражданского права и не ограничивает свободу договоров, юридическое равенство, автономию воли и имущественную самостоятельность сторон

 

Отношения по поводу государственной регистрации нельзя считать содержательным элементом спорного правоотношения, суть которого остается частноправовой, а "публичный эффект" появляется лишь после удостоверения государством результатов сделки или иного юридически значимого действия.

 









Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском гугл на сайте:


©2015- 2019 zdamsam.ru Размещенные материалы защищены законодательством РФ.