Учреждение хозяйственных обществ

Действующее российское законодательство устанавливает, что юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц (ст. 12—16 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

Создание общества путем учреждения осуществляется по реше­нию учредителей, в результате возникает новый субъект, который не является правопреемником другого юридического лица.

Путем реорганизации (слияния, присоединения, выделения, раз­деления или преобразования) одного или нескольких хозяйственных обществ тоже возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками участвующих в реорганизации обществ.

В доктрине устоявшимся является подход, в соответствии с ко­торым возникновение в процессе учреждения или реорганизации нового субъекта права есть результат наступления совокупности юридических фактов, каждый из которых порождает правовые пос­ледствия, приводящие в конечном счете к созданию одного, а в случае реорганизации (разделения, выделения) — иногда и нескольких новых юридических лиц.

На наш взгляд, определенный научный и практический интерес представляет позиция, согласно которой юридический состав, влеку­щий возникновение общества, определяется исходя из периодизации процесса учреждения общества. В процедуре создания, например, акционерного общества обычно выделяют три этапа:

• разработка учредительной документации;

• формирование уставного капитала;

• государственная регистрация общества.

По мнению Д.В. Ломакина, в рамках первого этапа можно выде­лить три юридических факта: принятие учредителями решения о со­здании акционерного общества, подписание ими договора о создании общества и принятие устава акционерного общества. Последующие два этапа опосредованы такими юридическими фактами, как приобретение акций учредителями на возмездной основе, а также факт государственной регистрации акционерного общества.

В целом, поддерживая данную позицию, необходимо отметить еще один важный аспект: для акционерного общества (как и для всех хозяйственных обществ), являющегося по своей правовой природе организацией корпоративного типа, существенное значение имеет процесс создания системы органов корпоративного управления и кон­троля. С учетом этого, на наш взгляд, к числу юридических фактов, опосредующих процесс учреждения общества, следует также отнести факт формирования органов управления общества.

Согласно п. 1 ст. 9 Закона об АО создание общества путем учреж­дения осуществляется по решению одного или нескольких его учредите­лей. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. Возможна ситуация, при которой общество может быть создано одним лицом. Вместе с тем обществу запрещается иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

По общему правилу учредителями юридического лица могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимыми для этого правоспособностью и дееспособностью: граждане, юридические лица, а также публично-правовые образования (если такая возможность преду­смотрена федеральным законом). Заметим, что действующее российское законодательство не дает определения понятия «учредитель», хотя за­крепляет его права и обязанности по созданию юридического лица.

Закон может ограничивать состав учредителей различных видов юридических лиц. Так, в ст. 66 ГК РФ содержится запрет на учас­тие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления, кроме случаев, когда иное предусмотрено законом. Указанный запрет не исключает возможности выступать в качестве учредителей хозяйственных обществ непосредственно Рос­сийской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований. В данной статье также устанавливается, что учреждения, финанси­руемые собственниками, могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника. В Постанов­лении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 разъяснено, что разрешение необходимо и в тех случаях, когда для указанных целей используются средства, составляющие доходы учреждения от разре­шенной ему деятельности (п. 2 ст. 298 ГК РФ).

Решения по основным вопросам, опосредующим процесс учреж­дения общества, принимаются на учредительном собрании. Учреди­тельное собрание представляет собой совместное заседание учредителей по вопросу создания общества путем его учреждения.

Следует обратить внимание, что на учредительном собрании уч­редителями принимаются решения по нескольким вопросам:

• учреждение общества;

• утверждение устава;

• утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку, и вносимых учредителями в оплату акций, долей участия;

• избрание органов управления общества, ревизионной комис­сии (ревизора) общества;

• утверждение аудитора общества.

Порядок принятия решения об учреждении общества. Условия, на которых создается акционерное общество, определя­ются на основе единогласного решения учредителей, за исключением решения об избрании органов управления и контроля общества, а также утверждения аудитора, голосование по которым осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 4 ст. 9 Закона об АО). Решение об утверждении устава общества с ограниченной ответст­венностью, а также решение об утверждении денежной оценки вно­симых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом об ООО и учредительными документами общества (п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

Содержание решения об учреждении общества. Законодательство устанавливает специальные требования к содер­жанию решения учредителя о создании юридического лица. Согласно Закону об АО решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления, ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 2 ст. 9 Закона об АО).

Следовательно, существенными положениями решения являются:

• принятие учредителями решения о создании юридического лица с указанием его организационно-правовой формы и на­именования;

• утверждение устава юридического лица;

• избрание органов управления и контроля;

• размер уставного капитала общества;

• утверждение денежной оценки вкладов, вносимых учредителя­ми в уставный капитал в неденежной форме.

Необходимо обратить внимание, что перечень обязательных положений решения об учреждении общества может быть расширен специальными законами.

Согласно ст. 12 Закона о государственной регистрации юридиче­ских лиц решение о создании юридического лица представляется в ре­гистрирующий орган в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ. Решение одного учредителя на практике обычно оформляется в виде решения, а решение двух и более учредителей — в виде протокола учредительного собрания.

Договор о создании акционерного общества. В случае, если количество учредителей хозяйственного общества два или более, между ними заключается договор о совместной деятель­ности по созданию акционерного общества (п. 5 ст. 9 Закона об АО) либо учредительный договор общества с ограниченной ответственно­стью (п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

По своей правовой природе договор о создании акционерного общества является разновидностью договора простого товарищества или о совместной деятельности, и к нему применимы общие нормы гражданского законодательства о договорных обязательствах, в том числе о недействительности сделок (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Такой под­ход к пониманию природы данного договора является устоявшимся как в судебной практике, так и в доктрине.

Специфика договора о создании общества заключается в том, что его стороны несут не долевую (как в обычном договоре о совместной деятельности), а солидарную ответственность по вытекающим из него обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до его регистрации.

Однако ответственность учредителей по данным обязательствам может быть в последующем возложена на общество при условии одоб­рения общим собранием акционеров предпринятых учредителями действий по созданию общества (п. 3 ст. 10 Закона об АО).

Основные характеристики создаваемого общества, порядок осуществления деятельности, конкретные права и обязанности уч­редителей по созданию общества представляют собой существенные условия договора о совместной деятельности по созданию общества. Так, согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО в догово­ре о создании акционерного общества должны быть определены условия:

• о порядке осуществления учредителями совместной деятель­ности по учреждению общества;

• о размере уставного капитала;

• о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;

• о размере и порядке оплаты акций учредителями.

Представляется, что договор о создании акционерного общества обязывает учредителей совершить определенные действия, как до мо­мента государственной регистрации, так и после. До момента госу­дарственной регистрации договор обязывает участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие устава юриди­ческого лица. Вместе с тем после регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить с этим новым субъектом отдельные договоры о передаче в качестве вкладов в его уставный капитал некоторых категорий объектов на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица.

Договор учредителей о совместной деятельности по организации общества, как правило, предшествует решению учредителей о создании нового субъекта права. Вместе с тем в отдельных случаях закон прямо устанавливает, что вопрос об участии создаваемого общества в других организациях (например, объединениях юридических лиц) должен решаться высшим органом данного юридического лица (пп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об АО и др.). В этом случае заключению договора о совместной деятельности учредителей по созданию нового субъекта права должно предшествовать решение общего собрания юридиче­ского лица — учредителя.

В обществах с ограниченной или с дополнительной ответствен­ностью учредительным документом наряду с уставом является учре­дительный договор. Существенные условия заключения учредитель­ного договора содержатся в п. 2 ст. 52 ГК РФ. В п. 5 Постановления пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 указано, что учредительный договор является документом, регламентирующим создание общества с ограниченной ответственностью и взаимоот­ношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования.

Исходя из положений ГК РФ и других законодательных актов, учредительный договор можно определить следующим образом: это документ, в соответствии с которым учредители (участники) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятель­ности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия распре­деления между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

Существенными условиями учредительного договора являются:

• об организационно-правовой форме будущего юридического лица;

• о порядке совместной деятельности учредителей по его созда­нию;

• о размере, составе, сроках и порядке передачи учредителями вкладов в имущество юридического лица;

• о размере доли каждого учредителя в уставном капитале юри­дического лица;

• об участии учредителей в деятельности юридического лица;

• о порядке управления деятельностью юридического лица;

• о порядке выхода учредителей из состава юридического лица;

• о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, разрешаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Учредительный договор подчиняется общим правилам о сделках и договорах (ст. 153—181, 420—453 ГКРФ), если иное не установлено законом или не вытекает из существа учредительного договора¹.

Устав хозяйственного общества. Важным этапом в процессе создания хозяйственного общества является принятие и утверждение устава. Для акционерных обществ устав является единственным учредительным документом (п. 1 ст. И Закона об АО), как и для хозяйственных обществ, создаваемых одним учредителем.

Представляется, что устав следует рассматривать в качестве корпо­ративного нормативного акта, который содержит нормы, определяющие правовое положение юридического лица и регулирующие отношения между участниками и самим юридическим лицом. Устав, являясь уч­редительным документом общества, не только регулирует внутриорганизационные отношения хозяйственного общества, но и имеет не менее важное значение для отношений между обществом и другими участниками гражданского оборота — гражданами, организациями и государством в целом. Именно данная особенность существенным образом влияет на понимание устава как корпоративного норматив­ного акта, в отличие от позиции, согласно которой устав рассматри­вается в качестве договора. Речь идет о пределах действия правового акта и договора: если договор рассчитан непосредственно на регули­рование поведения только его сторон, то нормативный акт порождает общее для всех правило поведения и соответствующие правовые последствия. Как справедливо отмечает М.И. Брагинский, «любое ограничение круга лиц, на которых распространяется нормативный акт, определяется самим актом».

Содержание устава хозяйственного общества составляют его усло­вия, которые можно разделить на обязательные и факультативные.

К числу обязательных положений устава АО закон относит (п. 3 ст. 11 Закона об АО):

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;

• место нахождения общества;

• тип общества (открытое или закрытое);

• количество, номинальную стоимость, категории (обыкновен­ные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

• права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа), размер уставного капитала общества;

• структуру и компетенцию органов управления общества и по­рядок принятия ими решений;

• порядок подготовки и проведения общего собрания акционе­ров, в том числе перечень вопросов, решение по которым при­нимается органами управления общества квалифицированным
большинством голосов или единогласно;

• сведения о филиалах и представительствах общества.

Устав общества с ограниченной ответственностью, помимо све­дений, касающихся наименования и места нахождения общества, количества и номинальной стоимости доли каждого участника, компетенции общего собрания, должен содержать также положения о порядке и последствиях выхода участника из общества, о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу, а также сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам об­щества и другим лицам.

Следует заметить, что положения, включаемые в число обяза­тельных, могут быть либо императивно предусмотрены нормами законодательства, либо предписаны законодателем к обязательному включению в устав без определения их конкретного содержания. В частности, согласно ст. 11 Закона об АО устав акционерного общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в управлении обще­ством («золотая акция»).

К положениям, возможность закрепления которых в уставе отдана на усмотрение учредителей либо органов управления общества, могут быть отнесены положения, устанавливающие определенное правило и вместе с тем допускающие иное регулирование в уставе. Например, согласно п. 1 ст. 34 Закона об АО акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. В соответствии с нор­мой ст. 48 Закона об АО некоторые вопросы, входящие в компетенцию общего собрания акционеров, могут быть отнесены к компетенции совета директоров — например, вопрос об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций; о формировании ис­полнительного органа и досрочном прекращении его полномочий.

В отдельных случаях уставом акционерного общества дополни­тельно могут быть предусмотрены иные положения, не противореча­щие нормам федеральных законов, например, могут быть установлены ограничения, касающиеся количества акций, принадлежащих одно­му акционеру, суммарной номинальной стоимости акций, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО). В уставе могут также содержаться нормы, определяющие предмет и цели деятельности конкретного общества, устанавливающие границы гражданской правосубъектности общества как юридического лица. Таким образом, следует признать правомерной возможность общества ограничить свою правоспособность, хотя ГК РФ предусматривает для коммерческой организации общую правоспособность.

Формирование уставного капитала хозяйственного общества при его учреждении. Согласно п. 2 ст. 16 Закона об ООО на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. В акционерном обществе не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государст­венной регистрации общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Согласно п. 2 ст. 25 Закона об АО при учреждении общества все его акции должны быть распределены между учредителями. Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полно­стью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Учредитель акционерного общества должен полностью вне­сти свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества.

Аналогичное положение содержится в п. 1 ст. 16 Закона об ООО, согласно которой каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал ООО в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества.

Государственная регистрация хозяйственного общества. Именно с моментом государственной регистрации законодатель связывает возникновение, изменение и прекращение правосубъектности юридического лица. Значение момента государственной регистрации проявляется также в том, что только с этого момента изменения, внесенные в учредительные до­кументы хозяйственных обществ, приобретают силу для третьих лиц (п. 4 ст. 12 Закона об ООО, п. 2 ст. 14 Закона об АО).

С моментом государственной регистрации связано возникно­вение не только прав, но и обязанностей. Так, согласно п. 1 ст. 16 Закона об ООО каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации. С фактом государственной регистрации законодательство связывает и прекращение прав и обязанностей юридического лица. Например, юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государс­твенной регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации.

Действующим законодательством предусматривается, что госу­дарственную регистрацию юридических лиц осуществляет Федеральная налоговая служба в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц.

Основанием для отказа в регистрации может служить лишь на­рушение установленного порядка создания и несоответствие устава общества действующему законодательству. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания хозяйственного общества не допускается.

Согласно действующему законодательству для государственной регистрации общества в регистрирующий орган необходимо пред­ставить следующие документы:

• заявление о регистрации общества, составленное по форме, утвержденной Правительством РФ, и подписанное заявителем;

• решение о создании общества;

• учредительные документы общества;

• документы об уплате государственной пошлины.

При государственной регистрации обществ с участием иностран­ных инвесторов должна быть дополнительно представлена выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя (ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

Что делать, если нет взаимности? А теперь спустимся с небес на землю. Приземлились? Продолжаем разговор...

Что вызывает тренды на фондовых и товарных рынках Объяснение теории грузового поезда Первые 17 лет моих рыночных исследований сводились к попыткам вычис­лить, когда этот...

Живите по правилу: МАЛО ЛИ ЧТО НА СВЕТЕ СУЩЕСТВУЕТ? Я неслучайно подчеркиваю, что место в голове ограничено, а информации вокруг много, и что ваше право...

Что делает отдел по эксплуатации и сопровождению ИС? Отвечает за сохранность данных (расписания копирования, копирование и пр.)...

Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском гугл на сайте: